Avv. Giovanni Maglio

Con la pubblicazione sulla Gazzetta Ufficiale n. 256 del 02.11.2010 del D.P.R. 7 settembre 2010, n. 178 rubricato “Regolamento recante istituzione e gestione del registro pubblico degli abbonati che si oppongono all’utilizzo del proprio numero telefonico per vendite o promozioni commerciali”, gli abbonati (ossia qualunque persona fisica, persona giuridica, ente o associazione parte di un contratto con un fornitore di servizi telefonici accessibili al pubblico per la fornitura di tali servizi, o destinatario di tali servizi anche tramite schede prepagate, la cui numerazione sia comunque inserita negli elenchi di cui all’articolo 129 del Codice della privacy) hanno finalmente a disposizione uno strumento che si prefigge lo scopo di impedire l’utilizzo del telefono, da parte degli operatori, per effettuare i trattamenti di dati per fini di invio di materiale pubblicitario o di vendita diretta o per il compimento di ricerche di mercato o di comunicazione commerciale, mediante l’impiego del telefono, presenta istanza presso il gestore del registro pubblico.

Gli abbonati, infatti, potranno chiedere al gestore che la numerazione della quale sono intestatari, riportata negli elenchi, sia iscritta nel registro, gratuitamente e almeno secondo le seguenti modalità:
a) mediante compilazione di apposito modulo elettronico sul sito web, del gestore del registro pubblico; in tale caso, l’abbonato è tenuto a fornire i propri dati anagrafici, comprensivi di codice fiscale, indirizzo di posta elettronica, e comunicare la numerazione da iscrivere al registro;
b) mediante chiamata, comunicando i medesimi dati di cui alla lettera a), effettuata dalla linea telefonica con numerazione corrispondente a quella per la quale si chiede l’iscrizione nel
registro, al numero telefonico gratuito appositamente predisposto dal gestore del registro, il sistema deve funzionare mediante risponditore automatico, con possibilita’ per l’abbonato di ottenere comunque un’assistenza telefonica non automatizzata in caso di difficolta’ o problemi di iscrizione o modifica o cancellazione dei dati;
c) mediante invio di lettera raccomandata o fax al recapito del gestore, con allegata copia di un documento di riconoscimento; in tale caso, fa fede, ai fini di cui all’articolo 8, comma 2, la data
di effettiva ricezione della lettera o del fax da parte del gestore;
d) mediante posta elettronica.

Il comma 3 dell’art. 7 sancisce che l’iscrizione al registro da parte degli abbonati preclude nei loro confronti qualsiasi trattamento per fini di invio di materiale pubblicitario o di vendita diretta o per il compimento di ricerche di mercato o di comunicazione commerciale, mediante l’impiego del telefono, senza distinzione di settore di attivita’ o di categoria merceologica.
Mentre il comma 4 prevede che ciascun interessato puo’ aggiornare o modificare i propri dati o
revocare la propria iscrizione al registro con le medesime modalità previste per l’iscrizione ad esso. Ogni abbonato puo’ iscriversi o revocare l’iscrizione o iscriversi nuovamente al registro senza
alcuna limitazione.

L’iscrizione dell’abbonato al registro pubblico è a tempo indeterminato e cessa solo in caso di revoca da parte dell’interessato o di decadenza ai sensi del comma e puo’ avvenire in ogni momento, senza distinzioni di orario ed anche nei giorni festivi, quanto meno con riferimento alle modalita’ automatizzate.

L’effettiva attuazione del registro spetta al Ministero dello sviluppo economico, il quale provvede alla realizzazione e gestione del registro anche affidandone la realizzazione e la gestione a soggetti terzi che ne assumono interamente gli oneri finanziari e organizzativi, mediante contratto di servizio,
Inoltre, la concreta realizzazione ed il funzionamento del registro devono essere garantiti entro novanta giorni dalla data di pubblicazione del regolamento in commento, anche in caso di affidamento a terzi.

Infine, l’art. 14, a chiusura ed in previsione di una probabile inerzia, stabilisce che decorso inutilmente il termine di novanta giorni previsto e fino all’attivazione del registro, gli interessati i cui dati personali sono riportati negli elenchi di abbonati di cui all’articolo 129 del Codice possono comunque, tramite l’operatore con il quale l’abbonato ha stipulato il contratto telefonico, esercitare il diritto di opposizione mediante l’iscrizione dell’opposizione dell’abbonato ai trattamenti per le
finalita’ di cui all’articolo 7, comma 4, lettera b), del Codice, in apposito campo di testo collegato alla numerazione di cui e’ intestatario nella base dati unica vigente ai sensi delle delibere
dell’Autorita’ per le garanzie nelle comunicazioni n. 36/02/CONS e n. 180/02/CONS.

La Legge 20 novembre 2009, n. 166 (pubblicata sul S. O. n. 215 della Gazzetta Ufficiale del 24.11.2009 n. 274 ) di conversione del decreto-legge 25 settembre 2009, n. 135, recante “Disposizioni urgenti per l’attuazione di obblighi comunitari e per l’esecuzione di sentenze della Corte di giustizia delle Comunita’ europee”, ha introdotto alcune radicali modiche al D. L.vo 196/03 (c.d. Codice Privacy) in materia di consenso alle telefonate pubblicitarie.
Infatti, l’art. 20-bis (rubricato “Adeguamento alla normativa comunitaria in materia di tutela della vita privata nel settore delle comunicazioni elettroniche, di cui alla direttiva 2002/58/CE”, ha stabilito (inserendo il comma 3-bis) che “In deroga a quanto previsto dall’articolo 129, il trattamento dei dati di cui all’articolo 129, comma 1, mediante l’impiego del telefono per le finalita’ di cui all’articolo 7, comma 4, lettera b), e’ consentito nei confronti di chi non abbia esercitato il diritto di opposizione, con modalita’ semplificate e anche in via telematica, mediante l’iscrizione della numerazione della quale e’ intestatario in un registro pubblico delle opposizioni“.
L’istituzione di tale registro è affidata (dal comma 3-ter) ad un decreto del Presidente della Repubblica da adottare ai sensi dell’articolo 17, comma 2, della legge 23 agosto 1988, n. 400, previa deliberazione del Consiglio dei ministri, acquisito il parere del Consiglio di Stato e delle Commissioni parlamentari competenti in materia, che si pronunciano entro trenta giorni dalla richiesta, nonche’, per i relativi profili di competenza, il parere dell’Autorita’ per le garanzie nelle comunicazioni, che si esprime entro il medesimo termine, secondo alcuni criteri e principi generali.
Il registro dovrebbe essere istituito entro sei mesi dalla data di entrata in vigore della legge di conversione (ossia il giorno seguente a quello di pubblicazione in G.U.).
Fino al suddetto termine, prosegue la legge, restano in vigore i provvedimenti adottati dal Garante per la protezione dei dati personali ai sensi dell’articolo 154 del citato codice di cui al decreto legislativo n. 196 del 2003, e successive modificazioni, in attuazione dell’articolo 129 del medesimo codice.
Contestualmente cambia anche il termine del 31.12.2009, già previsto come deroga, che viene ulteriormente prorogato (in maniera implicita) sino al termine di sei mesi successivi alla data di entrata in vigore della legge di conversione del decreto-legge 25 settembre 2009, n. 135.
La vigilanza e il controllo sull’organizzazione e il funzionamento del registro di cui al comma 3-bis e sul trattamento dei dati sono attribuiti al Garante (ovviamente della Privacy).
Sono state, inoltre, ritoccate (al ribasso) le sanzioni amministrative in caso di violazione, passando da «ventimila euro» a «diecimila euro».
Infine, viene sostituito l’articolo 58 del codice del consumo, di cui al decreto legislativo 6 settembre 2005, n. 206, con il seguente: «1. L’impiego da parte di un professionista del telefono, della posta elettronica, di sistemi automatizzati di chiamata senza l’intervento di un operatore o di fax richiede il consenso preventivo del consumatore, fatta salva la disciplina prevista dall’articolo 130, comma 3-bis, del codice in materia di protezione dei dati personali, di cui al decreto legislativo 30 giugno 2003, n. 196, per i trattamenti dei dati inclusi negli elenchi di abbonati a disposizione del pubblico».

Al seguente link il testo dell’articolo.

Non resta che attendere l’istituzione del registro per inserire il proprio numero e manifestare l’opposizione.

Con provvedimento del Garante Privacy del 12.03.2009, reperibile come sempre sul sito dell’Autorità al seguente link, sono state emanate alcune prescrizioni a tutti i titolari del trattamento che siano in possesso di banche dati costituite sulla base di elenchi telefonici pubblici formati prima del 1° agosto 2005 e che intendano utilizzarle per fini promozionali avvalendosi della deroga introdotta dalla legge 27 febbraio 2009, n. 14; tale provvedimento dovrebbe consentire a chi continua a ricevere telefonate pubblicitarie non gradite di potersi tutelare.
Infatti, il Garante ha imposto ai suddetti titolari di trattamento (che pubblicizzano per lo più servizi offerti da compagnie telefoniche), tra le altre prescrizioni, di:
– specificare, in occasione di ogni contatto con gli interessati, chi rivesta la qualifica di titolare del trattamento dei dati, anche nel caso in cui questi operi per conto di terzi e fare presente agli interessati stessi che hanno il diritto di opporsi ai sensi dell’art. 7 del Codice;
– registrare in via immediata l’eventuale opposizione dell’interessato al trattamento dei suoi dati personali effettuato dal titolare (art. 7, comma 4, del Codice), con effetto anche nei confronti dei terzi per conto dei quali questo operi, anche qualora ciò avvenga telefonicamente, e fornire altresì all’interessato l’identificativo dell’operatore o dell’operazione compiuta;
– utilizzare i dati personali presenti nelle banche dati di cui alla lett. a) esclusivamente per finalità promozionali e sino al 31 dicembre 2009, non potendo i titolari rendere un’informativa agli interessati e richiedere agli stessi un consenso per l’uso dei loro dati per attività di carattere promozionale da effettuare in data successiva al 31 dicembre 2009.
Pertanto, gli utenti che dovessere ricevere telefonate pubblicitarie non gradite, potranno bloccare tale fenomeno, semplicemente opponendo il proprio diniego all’operatore; tale opposizione dovrà essere registrata nel corso della telefonata e comporterà l’impossibiità di continuare ulteriormente a contattare l’utente per finalità pubblicitarie.
Non si capisce se per “registrata” si intenda che sia sufficiente l’acquisizione del diniego oppure se vada registrata la voce dell’utente che lo esprime. Per una maggiore facilità dovrebbe bastare la semplice acquisizione del diniego, invece per una maggiore efficacia probatoria sarebbe opportuno che il diniego venisse effettivamente registrato.
In caso di violazioni, a seconda dei casi, sono comminabili sanzioni da €30.000 a €180.000 ovvero da €50.000 ad €300.000.